Modelo de oposición a recurso de apelación en procedimiento de gastos de hipoteca
Claves jurídicas para defender en segunda instancia la nulidad de la cláusula de gastos y la restitución de cantidades en préstamos hipotecarios
(Imagen: E&J)
Modelo de oposición a recurso de apelación en procedimiento de gastos de hipoteca
Claves jurídicas para defender en segunda instancia la nulidad de la cláusula de gastos y la restitución de cantidades en préstamos hipotecarios
(Imagen: E&J)
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA Nº [NÚMERO] DE [CIUDAD]
D./Dña. [NOMBRE DEL PROCURADOR], Procurador/a de los Tribunales, en nombre y representación de D./Dña. [NOMBRE DEL CLIENTE], representación que tengo debidamente acreditada en los autos de Procedimiento Ordinario nº [NÚMERO], ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO:
Que con fecha [FECHA] se nos ha dado traslado del recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de [NOMBRE DE LA ENTIDAD BANCARIA] contra la Sentencia dictada por este Juzgado en fecha [FECHA], y dentro del plazo conferido, mediante el presente escrito formulo OPOSICIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN, con base en las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA.- SOBRE LA CORRECCIÓN DE LA SENTENCIA DE INSTANCIA EN LA DECLARACIÓN DE NULIDAD DE LA CLÁUSULA DE GASTOS
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La sentencia de instancia declara correctamente la nulidad de la cláusula de gastos incluida en el contrato de préstamo hipotecario, por cuanto:
La cláusula impugnada constituye una condición general de la contratación, al ser una estipulación no negociada individualmente, predispuesta e incorporada a una pluralidad de contratos por la entidad bancaria.
Conforme al artículo 82.1 del Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, se consideran abusivas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que causen, en contra de las exigencias de la buena fe, un desequilibrio importante entre los derechos y obligaciones de las partes.
La cláusula controvertida no supera el control de transparencia exigido por el artículo 80.1 del TRLGCU, que requiere:
Concreción, claridad y sencillez en la redacción
Accesibilidad y legibilidad
Buena fe y justo equilibrio entre derechos y obligaciones
SEGUNDA.- SOBRE LA ABUSIVIDAD DE LA CLÁUSULA DE GASTOS
La cláusula debe considerarse abusiva por los siguientes motivos:
Conforme al artículo 89.3 del TRLGCU, tiene carácter abusivo la imposición al consumidor de gastos que por ley corresponden al empresario, especialmente en la compraventa de viviendas.
La cláusula produce un desequilibrio importante contrario a la buena fe por:
Trasladar al consumidor la totalidad de los gastos derivados del contrato
No permitir negociación individual sobre su contenido
Imponer gastos que legalmente corresponden al prestamista
De acuerdo con el artículo 83 del TRLGCU, las cláusulas abusivas son nulas de pleno derecho y se tienen por no puestas, manteniéndose el contrato en lo restante.
TERCERA.- SOBRE LA CORRECTA DISTRIBUCIÓN DE GASTOS REALIZADA POR LA SENTENCIA
La sentencia de instancia realiza una adecuada distribución de los gastos conforme a la normativa aplicable:
Gastos notariales:
Corresponde su reparto equitativo entre las partes al tener ambas interés en la documentación del préstamo hipotecario
La intervención notarial sirve tanto a la constitución del préstamo como a la constitución de la hipoteca
Gastos registrales:
Corresponden al prestamista por ser el beneficiario de la inscripción hipotecaria
La garantía hipotecaria se inscribe en beneficio exclusivo de la entidad bancaria
Gastos de gestoría:
Procede su distribución por mitad al beneficiarse ambas partes de la gestión
La tramitación beneficia tanto la formalización del préstamo como la constitución de la garantía
CUARTA.- SOBRE LA PROCEDENCIA DE LA RESTITUCIÓN DE CANTIDADES
La restitución de cantidades ordenada por la sentencia es consecuencia necesaria de la nulidad declarada:
El artículo 83 del TRLGCU establece que las cláusulas abusivas son nulas de pleno derecho, lo que conlleva la restitución de las cantidades indebidamente cobradas.
La cuantificación realizada es correcta al:
Basarse en los documentos acreditativos de los pagos realizados
Aplicar los criterios de distribución establecidos por la jurisprudencia
Incluir los intereses legales desde la fecha de cada pago
La restitución ordenada es conforme al principio de no vinculación de las cláusulas abusivas establecido en la Directiva 93/13/CEE y la jurisprudencia del TJUE.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO
Que teniendo por presentado este escrito, se sirva admitirlo, tenga por formulada OPOSICIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN interpuesto de contrario y, previos los trámites legales oportunos, se remitan los autos a la Ilma. Audiencia Provincial, para que en su día dicte sentencia por la que, desestimando íntegramente el recurso de apelación, confirme la sentencia de instancia en todos sus pronunciamientos, con expresa imposición de costas a la parte apelante.
OTROSÍ DIGO
Que esta parte manifiesta su voluntad expresa de cumplir con todos los requisitos exigidos por la Ley, por lo que
SUPLICO AL JUZGADO
Que tenga por hecha la anterior manifestación a los efectos legales oportunos.
En [CIUDAD], a [FECHA]
Fdo.: [NOMBRE LETRADO] Fdo.: [NOMBRE PROCURADOR] Colegiado nº [NÚMERO] Procurador de los Tribunales
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